浅析《食品安全法》在实践运用中的几点问题

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　　1 食品安全执法程序存在的不足之处

　　行政执法，是指拥有国家行政管理职权的机关或组织执行法律行驶行政管理职权，履行法定职责，管理社会行政事务活动，它可以分为六个基本环节，即行政主体、行政权限、执法目的、执法程序、执法证据、法律依据。

　　程序是执法的生命，程序不合法即一切不合法。因此，我们从食品安全执法的角度探讨一下《食品安全法》与《行政处罚法》及《行政强制法》当中的程序问题。

　　现有的行政法律体系中没有专门的单行的行政程序法，只是在《行政处罚法》中第31、32条、36至41条中规定了行政执法的程序，由于《食品安全法》不适用于简易程序，所以对于《行政处罚法》中第33至35条之间关于简易程序的规定不多言，现行的《食品安全法》关于执法程序也只有77至81条有规定，发生食品安全事故处置程序也只有71条至75条有规定，执法程序表述过于笼统，在实践中很难操作。

　　因上述中所提的执法程序表述过于笼统，再加上立法语言具有一定抽象性，所以在当前发生食品安全事故后，一些程序性问题已经制约和束缚了一线执法人员的手脚。

　　例如：发生食品安全事故后《食品安全法》第72条规定：“封存可能导致食品安全事故的食品及其原料并立即进行检验”、“封存被污染的食品工具、用具”，按照对这条法律的理解，可能引起食物中毒的原因有很多，如果一个酒店发生食品安全事故，是否应该将酒店全部工用具及食品原料进行封存封存方式是否是将每件工用具及食品原料以粘贴封条方式进行？这些问题《食品安全法》中没有明确说明，如果按照《食品安全法》第77条对其食品加工场所进行查封，引用这一条前提更是需要建立在行政相对人“违法”的基础上，但是在检验结果未出来之前，如何认定其“违法”？我国《行政赔偿法》第16条有明确规定“违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴措施的，受害人有取得赔偿的权利。”如果贸然将其场所查封，就有可能导致国家赔偿且检验结果如果不是酒店方面引起的食物中毒，查封期间酒店造成损失怎么办？

　　无论任何性质的行政执法单位，其执法程序都是立案、调查取证、合议、告知（事先告知或听证告知）、异议、决定、送达、执行几个环节，概括起来就是先调查、后裁决；先裁决，后执行。但在很多行政执法实务中，比如下达行政处罚决定书没有盖公章等问题，如果行政相对人就此问题提起行政诉讼，法院因为此问题判决行政机关败诉，从另一角度讲是否也是对违法行为的一种放纵，因为此种问题在《行政诉讼法》中法律没有明确依据，我们认为像上述问题是完全可以事后补救的，此具体行政行为应该成立，如果执法程序的顺序改变或事后难以补救的，才可以认为程序违法，但这些问题法律都没有明确说明，这也可以算是行政处罚程序的一个瑕疵吧。

　　我们认为虽然《行政强制法》及《食品安全法》的本意在于为了防止危害扩大、避免证据损毁才采取的强制措施，但是在上述几种执法程序规定不足的情况下，如果行政相对人提起行政诉讼的话，执法机关会必败无疑。

　　2 食品安全执法中的行政强制措施

　　在《行政强制法》未出台之前，很多强制措施应用没有程序可以依据，强制法其实就是一部规范强制措施的程序法，行政强制措施的目的在于制止违法行为，防止证据损毁，避免危害发生，控制危害扩大四类情形，这四类情形主要是为了揭示行政强制措施特点，也为行政强制措施提供指引，但不是普遍授权，社会生活方式多种多样，这部强制法不可能穷尽所有事务的强制措施都由它来承担，行政机关实施行政强制措施须有单行法依据。如公安机关依据《治安管理处罚法》能使用的强制措施有“限制公民人身自由、查封和扣押。”强制措施的范围和条件主要由各个单行法律规定，程序由行政强制法规定。

　　我们执行的《食品安全法》77条明确规定了我们能使用的强制措施有查封和扣押两种，《行政处罚法》37条的兜底条款还规定了证据先行登记保存措施，我们执行的《药品监督法》中也经常用到证据先行登记保存这个措施。

　　一线执法人员在行政执法过程中很多人认为证据先行登记保存和查封、扣押的区别不大，可以随意转换，这是错误的，他们之间行政性质、目的、实施对象、实施主体、法律后果、实施时限和实施条件不同。其他且不详述。现就实施条件不同做简单分析：

　　证据先行登记保存是凡在证据可能灭失或者以后难以取得情况下均可实施，在《药品管理法》中，如果我们检查药店发现某种药品来源不明且行政相对人不能出具相关票据，依据《药品管理法》完全可以采取证据先行登记保存措施，而查封扣押实施条件是必须有证据证明拟查封扣押的场所或物品可能对人体健康造成危害的情况下方可实施。我们检查酒店如果发现过期或三无食品，完全可以采取上述措施，因为过期或三无食品已对人体造成危害是毋庸置疑的。

　　我们在检查餐饮企业购进食品的索证索票时，很多执法人员有一个误区，发现某批次的食品索证索票不齐全，只是简单的进行现场检查、询问笔录、调取票据、拍照等予以固定证据，对这批次的食品完全不采取查封或扣押措施，这是完全错误的。证据种类中这批次的食品属于直接证据，是物证，应予查封扣押后对其行为做出行政处罚，处理的是行为部分，这个道理就像公安机关处理打架斗殴案一样，公安机关处理的是其行为部分，因为打架斗殴产生的医疗费用双方如果协商不成只能自行去法院起诉。

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